一、案例類(lèi)型：非居民企業(yè)/在境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)場(chǎng)所/企業(yè)所得稅。
二、主要事實(shí)
A公司是煙臺(tái)市一家中外合資企業(yè)，主要為海上石油平臺(tái)加工配套產(chǎn)品，大部分產(chǎn)品出口。近年來(lái)由于A公司對(duì)外支付情況比較頻繁，我局將A公司的對(duì)外支付業(yè)務(wù)列入重點(diǎn)監(jiān)控對(duì)象。今年2月份香港B公司介紹A公司與澳大利亞C公司簽訂5087萬(wàn)元的海水淡化設(shè)備購(gòu)銷(xiāo)合同，并就其購(gòu)銷(xiāo)合同簽訂了傭金服務(wù)合同，根據(jù)工程進(jìn)度澳大利亞C公司根據(jù)工程進(jìn)度向A公司支付預(yù)付款，即澳大利亞C公司每次對(duì)A公司付款，香港B公司就收取2.5%的中介費(fèi)用。
A公司3月15日對(duì)香港B公司支付第一筆傭金費(fèi)用45萬(wàn)美元，A公司因香港B公司的傭金業(yè)務(wù)發(fā)生在境外，要求稅務(wù)機(jī)關(guān)開(kāi)具免稅的收付匯證明。根據(jù)匯發(fā)[2008]64號(hào)，稅務(wù)機(jī)關(guān)管理人員告知A公司進(jìn)出口傭金不需要開(kāi)具收付匯證明。但由于中介服務(wù)屬于勞務(wù)的一種，對(duì)于不構(gòu)成常設(shè)代表機(jī)構(gòu)的勞務(wù)收入以及支付到避稅港的款項(xiàng)，稅務(wù)機(jī)關(guān)一直比較慎重，隨后稅收管理人員要求A公司提供與B公司簽訂的傭金合同，B公司合同簽署人為姚某。經(jīng)過(guò)與A公司有關(guān)人員約談得知這個(gè)叫姚某的人為B公司代理人，A公司與C公司的銷(xiāo)售業(yè)務(wù)由他負(fù)責(zé)聯(lián)系，并由他本人以B公司代理人的身份簽訂傭金服務(wù)合同，并且這個(gè)叫姚某的人與全國(guó)很多大企業(yè)都有業(yè)務(wù)聯(lián)系，一個(gè)人到處攬業(yè)務(wù)，簽訂合同。針對(duì)這一情況下，稅務(wù)機(jī)關(guān)有關(guān)人員要求A公司協(xié)助提供B公司在香港的公司經(jīng)營(yíng)情況，幾天后，A公司辦稅人員告知稅務(wù)人員香港B公司在香港只是一個(gè)辦事處，在香港屬于非居民企業(yè)，其總機(jī)構(gòu)在英屬維爾京群島。英屬維爾京群島以及香港都屬于避稅港。由于近年來(lái)非居民企業(yè)利用避稅港轉(zhuǎn)移營(yíng)業(yè)利潤(rùn)的案件時(shí)有發(fā)生，因此這些疑點(diǎn)使稅務(wù)機(jī)關(guān)將這起傭金支付業(yè)務(wù)立案調(diào)查。
三、法規(guī)依據(jù)
根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)內(nèi)地和香港避免雙重征稅安排文本并請(qǐng)做好執(zhí)行準(zhǔn)備的通知(國(guó)稅函【2006】884號(hào))第五條第五款：當(dāng)一個(gè)人(除適用第六款規(guī)定的獨(dú)立代理人以外)在一方代表另一方的企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)，有權(quán)并經(jīng)常行使這種權(quán)力以該企業(yè)的名義簽訂合同，這個(gè)人為該企業(yè)進(jìn)行的任何活動(dòng)，應(yīng)認(rèn)為該企業(yè)在該一方設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。第五條第六款：一方企業(yè)僅通過(guò)按常規(guī)經(jīng)營(yíng)本身業(yè)務(wù)的經(jīng)紀(jì)人、一般傭金代理人或者任何其它獨(dú)立代理人在另一方進(jìn)行營(yíng)業(yè)，不應(yīng)認(rèn)為在該另一方設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。但如果這個(gè)代理人的活動(dòng)全部或幾乎全部代表該企業(yè)，不應(yīng)認(rèn)為是本款所指的獨(dú)立代理人。根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第五條：非居民企業(yè)委托營(yíng)業(yè)代理人在中國(guó)境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，包括委托單位或者個(gè)人經(jīng)常代其簽訂合同，或者儲(chǔ)存、交付貨物等，該營(yíng)業(yè)代理人視為非居民企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所。
四、處理結(jié)果
根據(jù)以上政策規(guī)定，B公司這位代理人的代理活動(dòng)是否構(gòu)成常設(shè)代表機(jī)構(gòu)成為研究的焦點(diǎn)。而是否構(gòu)成常設(shè)代表機(jī)構(gòu)的關(guān)鍵是對(duì)B公司的姚某的日常代理活動(dòng)是否能夠全權(quán)代表B公司。針對(duì)以上疑點(diǎn)稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》第五十四條第(四)項(xiàng)通過(guò)A公司向B公司的姚某下達(dá)稅務(wù)詢(xún)問(wèn)通知書(shū)，開(kāi)始姚某以沒(méi)有時(shí)間為由不接受詢(xún)問(wèn)，在A公司停止對(duì)B公司支付傭金的情況下，幾天后姚某勉強(qiáng)接受了稅務(wù)機(jī)關(guān)的約談，稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)其詳細(xì)闡述了涉及的相關(guān)的稅收法律。姚某在事實(shí)面前，承認(rèn)了以下避稅行為：姚某曾經(jīng)是上海一大型外貿(mào)企業(yè)的中層領(lǐng)導(dǎo)，曾與國(guó)外不少大公司有密切的貿(mào)易往來(lái)。2005年此人開(kāi)始利用多年的客源關(guān)系自己開(kāi)貿(mào)易中介公司，2009年為避稅，注銷(xiāo)國(guó)內(nèi)的貿(mào)易中介公司，到英屬維爾京群島注冊(cè)公司，為結(jié)算方便又在香港注冊(cè)分公司B公司。而姚某本人在國(guó)內(nèi)外聯(lián)系業(yè)務(wù)，英屬維爾京群島以及香港分公司就是空殼公司，沒(méi)有實(shí)際業(yè)務(wù)。
根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)內(nèi)地和香港避免雙重征稅安排文本并請(qǐng)做好執(zhí)行準(zhǔn)備的通知(國(guó)稅函【2006】884號(hào))第五條第五款和五條第六款的規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定姚某的代理活動(dòng)全部或幾乎全部代表香港B公司以及維爾京群島某公司，在中國(guó)境內(nèi)構(gòu)成常設(shè)代表機(jī)構(gòu)，其在中國(guó)境內(nèi)的所得負(fù)有納稅義務(wù)。由于姚某代表的B公司不能提供稅務(wù)資料，根據(jù)國(guó)稅發(fā)(2010)19號(hào)文國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《非居民企業(yè)所得稅核定征收管理辦法》的通知第四條：非居民企業(yè)因會(huì)計(jì)賬簿不健全，資料殘缺難以查賬，或者其他原因不能準(zhǔn)確計(jì)算并據(jù)實(shí)申報(bào)其應(yīng)納稅所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)核定其應(yīng)納稅所得額。經(jīng)磋商，B公司同意稅務(wù)機(jī)關(guān)按照40%的利潤(rùn)率核定應(yīng)納稅額，繳納所得稅。由于B公司不能按照我國(guó)稅收征管法定時(shí)申報(bào)、繳納稅款。按照《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第一百零六條以及《國(guó)家稅務(wù)總局第19號(hào)令》第十四條，稅務(wù)機(jī)關(guān)指定A公司為扣繳義務(wù)人。
經(jīng)測(cè)算：本次支付的45萬(wàn)美元傭金折合人民幣307萬(wàn)人民幣，按照307×40%×25%=30.7萬(wàn)元。本次應(yīng)扣繳B公司所得稅30.7萬(wàn)元。根據(jù)5087萬(wàn)美元的合同總價(jià)計(jì)算B公司867萬(wàn)元的傭金收入，應(yīng)扣繳所得稅86.7萬(wàn)元，營(yíng)業(yè)稅43.4萬(wàn)元?，F(xiàn)國(guó)稅機(jī)關(guān)已將B公司應(yīng)扣繳的43.4萬(wàn)元營(yíng)業(yè)稅填寫(xiě)《非居民承包工程作業(yè)和提供勞務(wù)項(xiàng)目信息傳遞表》，書(shū)面通知當(dāng)?shù)氐囟悪C(jī)關(guān)。
五、體會(huì)思考
(一)、要求稅收管理人員具有高度責(zé)任心
從該案例可以看出，這是一起非居民企業(yè)避稅案件，非居民企業(yè)營(yíng)業(yè)代理人將在國(guó)內(nèi)取得的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)以傭金的形式支付到境外，不但不需要到稅務(wù)機(jī)關(guān)開(kāi)具收付匯證明，而且可以以不構(gòu)成常設(shè)代表機(jī)構(gòu)的名義規(guī)避納稅義務(wù)，由此可見(jiàn)非居民稅收管理難度大，執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)較高，必須要求管理人員具有高度的責(zé)任心和使命感，對(duì)企業(yè)對(duì)外支付業(yè)務(wù)的判斷，不能只流于表面，對(duì)非居民稅收業(yè)務(wù)的審核不能只限于企業(yè)的申請(qǐng)和合同，對(duì)提供勞務(wù)的申請(qǐng)必須經(jīng)過(guò)細(xì)致的實(shí)地核查和研究，尤其對(duì)非居民企業(yè)提供勞務(wù)是否構(gòu)成常設(shè)代表機(jī)構(gòu)需要大量細(xì)致、艱苦的工作。
(二)、要求稅收管理人員必須具有較高的業(yè)務(wù)素質(zhì)
在日常非居民稅收管理中，稅務(wù)人員需要提高非居民企業(yè)避稅的警惕性，管理中不僅涉及稅收的相關(guān)法律法規(guī)，還涉及我國(guó)與各國(guó)的稅收協(xié)定，要求稅收管理人員必須具有較高的業(yè)務(wù)素質(zhì)和對(duì)業(yè)務(wù)的理性判斷力，在全面掌握與非居民稅收有關(guān)的各種政策的同時(shí)，對(duì)其他法律也要有所涉獵，而且需要一定的英語(yǔ)基礎(chǔ)，建議安排業(yè)務(wù)素質(zhì)較高的同志充實(shí)非居民企業(yè)稅收管理隊(duì)伍。
(三)、加強(qiáng)非居民稅收管理的政策宣傳，爭(zhēng)取扣繳企業(yè)的主動(dòng)配合
在處理該案件過(guò)程中，由于稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)A企業(yè)政策宣講比較到位，爭(zhēng)取了A企業(yè)的主動(dòng)配合。企業(yè)多次與B企業(yè)的姚某聯(lián)系，將遠(yuǎn)在上海的姚某約到稅務(wù)機(jī)關(guān)了解情況。提供稅務(wù)機(jī)關(guān)講解政策，使B企業(yè)了解到自身的納稅義務(wù)，并就40%利潤(rùn)率的問(wèn)題進(jìn)行多次溝通談判，最終達(dá)成共識(shí)。稅務(wù)機(jī)關(guān)耐心細(xì)致的工作提高居民企業(yè)與非居民企業(yè)納稅人稅法的遵從度，消除抵觸情緒，化解矛盾?！ ?/div>
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